Những câu hỏi nên đặt ra với luật sư và cố vấn thuế trước khi thiết kế cấu trúc giao dịch

Cấu trúc của một giao dịch — chính xác thì điều gì được chuyển giao, giữa những ai, dưới hình thức nào và theo thứ tự nào — có những hệ quả kéo dài rất lâu sau khi thương vụ được ký kết. Các hệ quả đó mang tính pháp lý, thuế, thương mại và thực tiễn, và trong một giao dịch xuyên biên giới, chúng phát sinh riêng rẽ ở từng quốc gia liên quan. Vì vậy, quyết định về cấu trúc là việc của luật sư và cố vấn thuế có chuyên môn cùng phối hợp.

Điều doanh nghiệp có thể làm là đến các buổi trao đổi đó với sự chuẩn bị, với dữ kiện rõ ràng và những câu hỏi tốt. Bài viết này đưa ra một danh sách câu hỏi, sắp xếp theo chủ đề, để mang đến luật sư và cố vấn thuế trước khi chọn cấu trúc. Bài viết cố ý không đưa ra câu trả lời: câu trả lời đúng phụ thuộc vào dữ kiện của bạn và pháp luật của từng nơi, và chỉ cố vấn có chuyên môn mới có thể đưa ra.

Vì sao cấu trúc cần được hỏi từ sớm

Cấu trúc thường bị coi là chi tiết kỹ thuật để giải quyết gần cuối. Trên thực tế, nó định hình gần như mọi thứ: bên mua kế thừa những gì, bên bán giữ lại những gì, có thể cần những phê duyệt hay chấp thuận nào, con người bị ảnh hưởng ra sao, phát sinh những hệ quả thuế nào và thỏa thuận có thể được thay đổi dễ dàng đến đâu về sau.

Đặt câu hỏi về cấu trúc từ sớm mang lại hai lợi ích. Nó cho phép cố vấn nêu vấn đề khi vẫn còn chỗ để xử lý, và ngăn doanh nghiệp tự ràng buộc mình — trong thư bày tỏ ý định, trong các cuộc trao đổi hay trong nội bộ — vào một hình dạng mà về sau tỏ ra không khả thi.

Chuẩn bị cho buổi trao đổi

Cố vấn chỉ có thể trả lời tốt khi hiểu rõ dữ kiện. Trước buổi trao đổi đầu tiên về cấu trúc, hãy tập hợp:

• mục tiêu giao dịch, lý tưởng nhất ở dạng một trang như mô tả trong bài xác định mục tiêu giao dịch trước khi làm việc với các cố vấn;
• sơ đồ sở hữu của các doanh nghiệp liên quan, thể hiện mọi pháp nhân và quốc gia có liên quan;
• bản tóm tắt nơi doanh nghiệp hoạt động, nắm giữ tài sản và sử dụng lao động;
• mọi mong muốn về cấu trúc mà một trong hai bên đã nêu;
• các ràng buộc đã biết: thời điểm, bảo mật, các trao đổi về nguồn vốn, phê duyệt nội bộ.

Hãy chia sẻ cùng một bộ tài liệu cho cả luật sư và cố vấn thuế để cả hai bắt đầu từ cùng một bộ dữ kiện.

Câu hỏi về hình thức giao dịch

• Với mục tiêu của chúng tôi và các doanh nghiệp liên quan, giao dịch này có thể diễn ra dưới những hình thức nào?
• Mỗi hình thức thực sự chuyển giao điều gì, và điều gì vẫn giữ nguyên?
• Những bên nào sẽ tham gia trong mỗi hình thức, kể cả những pháp nhân chúng tôi chưa nghĩ tới?
• Có hình thức nào nên loại bỏ từ sớm không, và vì sao?
• Mỗi hình thức khớp thế nào với điều mà phía bên kia đã nói là họ mong muốn?

Câu hỏi về hình thức mua cổ phần và mua tài sản

Nhiều giao dịch được bàn theo hai hướng: mua phần sở hữu trong một công ty, hoặc mua những tài sản và hoạt động cụ thể. Đây là những phạm trù mang tính khái niệm; mỗi hình thức vận hành ra sao và có ý nghĩa gì phụ thuộc vào pháp luật của từng nơi.

• Trong trường hợp của chúng tôi, mua phần sở hữu sẽ kéo theo những gì, kể cả lịch sử và các nghĩa vụ?
• Mua tài sản hoặc hoạt động trên thực tế sẽ bao gồm những gì — hợp đồng, con người, giấy phép và hồ sơ nào cần được chuyển, và chuyển bằng cách nào?
• Cách tiếp cận nào thực tế hơn với cách doanh nghiệp đang được tổ chức hiện nay?
• Có thể kết hợp các cách tiếp cận không, và điều đó đòi hỏi những gì?
• Ông/bà cần thông tin gì từ phía bên kia để so sánh các phương án một cách thỏa đáng?

Câu hỏi về hệ quả ở từng quốc gia

• Những quốc gia nào có liên quan đến giao dịch này, và vì sao?
• Ở từng nơi, cấu trúc đề xuất làm nảy sinh những câu hỏi pháp lý nào?
• Ở từng nơi, cần xem xét những hệ quả thuế nào, đối với từng bên?
• Có bước báo cáo, đăng ký hay thông báo nào cần cân nhắc ở bất kỳ quốc gia nào không?
• Thứ tự các bước có quan trọng không, và nếu có thì quan trọng thế nào?
• Ông/bà cần ý kiến của cố vấn ở quốc gia khác ở những điểm nào, và việc đó sẽ được điều phối ra sao?

Cách giữ cho cố vấn ở nhiều quốc gia làm việc thống nhất được trình bày trong bài giữ các luồng công việc song song thống nhất giữa nhiều quốc gia.

Câu hỏi về phê duyệt và chấp thuận

• Giao dịch này có thể cần bất kỳ phê duyệt, thông báo hay chấp thuận nào liên quan đến quản lý chuyên ngành, cạnh tranh hay đầu tư nước ngoài ở các quốc gia liên quan không? Làm sao để biết chắc?
• Có hợp đồng, giấy phép hay thỏa thuận tài chính nào của chúng tôi đòi hỏi sự chấp thuận của bên thứ ba trước khi quyền sở hữu hoặc quyền kiểm soát thay đổi không?
• Cần những phê duyệt nội bộ nào — cổ đông, hội đồng quản trị, hay cơ quan nào khác?
• Các phê duyệt có thể cần nên được phản ánh thế nào trong lịch trình và trong văn bản giao dịch?
• Điều gì xảy ra nếu một phê duyệt hoặc chấp thuận bị chậm hay bị từ chối?

Câu hỏi về con người và hợp đồng

• Mỗi cấu trúc khả dĩ sẽ ảnh hưởng thế nào đến người lao động và điều kiện làm việc của họ?
• Những người chủ chốt nào cần được tham vấn hoặc thông báo, và vào lúc nào?
• Có ai cần di chuyển giữa các quốc gia không, và điều đó có làm nảy sinh câu hỏi riêng về quyền làm việc không?
• Những hợp đồng với khách hàng, nhà cung cấp và đối tác nào có thể bị ảnh hưởng, và ảnh hưởng ra sao?
• Cần những bước thực tế nào để doanh nghiệp tiếp tục vận hành không gián đoạn?

Khía cạnh con người trong giao dịch, kể cả việc di chuyển nhân sự, được bàn kỹ hơn trong bài yếu tố con người trong giao dịch: khi nhân sự có thể cần di chuyển.

Câu hỏi về khoản thanh toán và phân bổ rủi ro

Những câu hỏi này liên quan đến cách giao dịch được thiết kế, không phải giao dịch nên có giá trị bao nhiêu. Câu hỏi về giá trị thuộc về cố vấn tài chính và chuyên gia định giá có chuyên môn.

• Cấu trúc có thể dung nạp những hình thức thanh toán nào, và mỗi hình thức đòi hỏi gì về pháp lý và thuế?
• Trong các văn bản loại này, ở các quốc gia liên quan, những rủi ro phát hiện trong quá trình thẩm định thường được xử lý thế nào?
• Theo mỗi cấu trúc, những rủi ro nào vẫn thuộc về từng bên?
• Những cơ chế bảo vệ nào là thông lệ hoặc có thể sử dụng, và giới hạn của chúng là gì?
• Các trao đổi về nguồn vốn, nếu có, tương tác với cấu trúc ra sao? Chúng tôi nên trao đổi với ai về việc đó?

Câu hỏi về việc thoái lui và sự linh hoạt về sau

• Nếu thỏa thuận cần thay đổi về sau — một khoản đầu tư thêm, một phần được bán, một sự tách ra — mỗi cấu trúc sẽ ảnh hưởng thế nào?
• Điều gì sẽ khiến cấu trúc khó tháo gỡ?
• Mỗi cấu trúc sẽ tạo ra những nghĩa vụ tiếp diễn nào?
• Một thay đổi của pháp luật hay của hoàn cảnh một trong hai bên sẽ ảnh hưởng thế nào đến cấu trúc?

Câu hỏi về thời điểm và trình tự

• Những bước nào trong cấu trúc đề xuất phụ thuộc vào các bước khác, và nên diễn ra theo thứ tự nào?
• Những bước nào có thể mất thời gian nằm ngoài khả năng kiểm soát của các bên, chẳng hạn các phê duyệt hay chấp thuận của bên thứ ba?
• Có điều gì nên làm trước khi ký, giữa thời điểm ký và hoàn tất, hoặc chỉ sau khi hoàn tất không?
• Cấu trúc và lịch trình nên được phản ánh thế nào trong các văn bản ban đầu, chẳng hạn thư bày tỏ ý định?
• Điều gì sẽ thay đổi nếu lịch trình phải dịch chuyển?

Câu hỏi về chính công việc của cố vấn

• Phạm vi công việc của ông/bà bao quát những quốc gia và câu hỏi nào, và không bao quát những gì?
• Ông/bà cần chúng tôi chỉ định thêm những cố vấn nào, và sẽ phối hợp với họ ra sao?
• Ông/bà cần chúng tôi cung cấp thông tin gì, và dưới hình thức nào?
• Lời tư vấn sẽ được đưa ra thế nào — văn bản tư vấn, bản ghi nhớ hay cuộc gọi — và vào lúc nào?
• Chi phí công việc được tính ra sao, và điều gì sẽ làm phạm vi công việc mở rộng?

Ghi lại và so sánh các câu trả lời

Hãy giữ một bản ghi đơn giản cho từng câu hỏi: ai trả lời, câu trả lời là gì và mọi điều kiện hay giả định đi kèm. Khi luật sư và cố vấn thuế đưa ra những câu trả lời theo những hướng khác nhau, hãy ghi lại cả hai, chia sẻ với từng cố vấn và hỏi mỗi người cần thấy điều gì để thay đổi quan điểm. Quyết định vẫn thuộc về doanh nghiệp; vai trò của cố vấn là làm rõ hệ quả của từng phương án.

Những cố vấn đó là ai, và vai trò của họ khớp với nhau thế nào, được trình bày trong bài xác định các chuyên gia trong một giao dịch xuyên biên giới.

Tóm lại

Cấu trúc giao dịch định hình những gì được chuyển giao, ai bị ảnh hưởng, có thể cần những phê duyệt nào và kéo theo những hệ quả nào — ở mọi quốc gia liên quan. Hãy đến các buổi trao đổi về cấu trúc với dữ kiện rõ ràng, đặt câu hỏi về hình thức giao dịch, cách tiếp cận mua cổ phần và mua tài sản, hệ quả ở từng nơi, phê duyệt, con người, phân bổ rủi ro và sự linh hoạt về sau, và ghi lại câu trả lời cẩn thận. Bản thân các câu trả lời phải đến từ luật sư và cố vấn thuế có chuyên môn.

Nếu bạn muốn được hỗ trợ chuẩn bị bộ dữ kiện và danh sách câu hỏi cho các buổi trao đổi về cấu trúc, bạn có thể trao đổi với Wobridge.